法理学第七章法的要素
温柔似野鬼°
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2021年01月28日 05:43
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第七章
法的要素
一
.
名词解释
1.
法的要素
2.
法律概念
3
．法律规则
4
．授权性规则
5.
义务性规则
6
．权益复合规则
7
．规范性规则
8
．标准性规则
9
．调整性规则
10
．构成性规则
11
．强行性规则
12
．指导性规则
13
．法律原则
14
．政策性原则
15
．公理性原则
二
.
单项选择
1
．
《中华人民共和国宪法》第
56
条规定：
“中华人民共和国公民 有依照法律纳税的义务。
”这一规则是（
）
。
A
．规范性规则
B
．标准性规则
C
．强行性规则
D
．构成性规则
2
．“在住宅区内机动车车速应限制在每小时
20
公里以内”这一规则是（
）
。
A
．规范性规则
B
．标准性规则
C
．强行性规则
D
．构成性规则
3
．根据内容的不同，法律规则可以划分为（
）
。
A
．授权性规则、义务性规则和权义复合规则
B
．调整性规则与构成性规则
C
．强行性规则与指导性规则
D
．规范性规则和标准性规则
4
．
《中华人民共和国婚姻法》第
21
条第
3
款规定：
“无劳动能力或生活困难的父母，
有要求子女付给赡养费的权利”
该规定属于（
）
。
A
．规范性规则
B
．标准性规则
C
．授权性规则
D
．构成性规则
5
．将 法律规则分为主要规则和次要规则，主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利的规则，这是新分析
法学派的代表人物英国法学家（
）的观点
A
．庞德
B
．边沁
C
．哈特
D
．奥斯丁
6
．
《 中华人民共和国宪法》第
41
条规定：
“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家 工作人员，有提出批评和
建议的权利，
”这是一个（
）规则。
A
．授权性规则
B
．义务性规则
C
．权义复合规则
D
．禁止性规则
7
．
《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》
第
1 7
条规定：
“全国少数民族应选全国人
民代表大会代表，由全国人民代表大会常务委员 会参照各少数民族的人口数和分布等情况，分配给各省、自治区、
直辖市的人民代表大会选出。人口特少 的民族，至少应有代表一人。
”这是一个（
）规则。
A
．授权性规则
B
．义务性规则
C
．标准性规则
D
．规范性规则
8．
《中华人民共和国公司法》第
22
条规定：
“股东应当按期足额缴纳公 司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东
以货币出资的，
应当将货币出资足额存入有限责任公 司在银行开设的账户；
以非货币财产出资的，
应当依法办理其
财产权的转移手续”，这样的规则属于（
）
。
A
．强行性规则
B
．义务性规则
C
．指导性规则
D
．禁止性规则
9
．联合国
1948
年《世界人权宣言》的规则课以联合国成员国以保护人权的义务 ，这样的规则属于（
）
。
A
．强行性规则
B
．义务性规则
C
．指导性规则
D
．禁止性规则
10
．根据原则产生的基础不同，可将法律原则分为（
）
。
A
．政策性原则和公理性原则
B
．基本法律原则和具体法律原则
C
．实体性原则和程序原则
D
．公法原则和私法原则
11
．我国刑法规定：
“为了使国家公共 利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而
采取的制止不法侵害的行为， 对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”
。该条款的内容属于哪种
规则？（< br>
）
A
．授权性规则
B
．义务性规则
C
．命令性规则
D
．禁止性规则
12
．下列选项中关于《中华人民共和国合同法》的表述正确的是（
）
。
A
．既有强行性规则又有指导性规则
B
．有强行性规则而无指导性规则
C
．无强行性规则而有指导性规则
D
．既无强行性规则又无指导性规则
三．多项选择
1
．综合各家关于法律要素的学术，法律要素包括（
）
。
A
．法律规则
B
．法律原则
C
．法律概念
D
．法律解释
2
．下列关于法律要素的表述，正确的是（
）
。
A
．法律规则的改变要比法律原则容易
B
．法律要素包括法律规则、法律原则、法律概念、法律意识
C
．法律规则是构成法律的主要要素
D
．法律原则可以指引人们正确地适用规则
3
．判断一个社会的法律要素质量高低的标准通常有（
）
。
A
．法律要素涵义的明确性与确定性程度
B
．法律要素间联系的紧密性及协调性程度
C
．法律要素的专门化、技术化程度
D
．法律要素的分类的科学程度
4
．新自然法学派的德沃金认为法是由（
）组成的。
A
．概念
B
．原则
C
．规则
D
．政策
5
．社会法学派泰斗庞德将法律归结为（
）要素。
A
．律令
B
．技术
C
．规则
D
．理想模式
6
．以下关于法律要素的观点正确的是（
）
。
A
．法律要素质量的优劣通常是衡量法律合理化、科学化程度的重要标志
B
．法律进化的过程本身就是法律要素的质和量提高的过程
C
．法律要素质量越高，法律的可预测性程度就越高
D
．法律要素的确定性程度越高，所包含的正义和理性就越多
7
．法的要素具有（
）的特征。
A
．个别性和局部性
B
．多样性和差别性
C
．整体性和不可分割性
D
．稳定性和灵活性
8
．依法律概念涉及的内容来分，法律概念有（
）
。
A
．涉人概念
B
．涉事概念
C
．涉物概念
D
．涉时概念
9
．在美国的黑 格斯诉帕尔默案中，
16
周岁的男孩毒死了他的祖父，为的是更快地继承祖父的财产，而那时没 有法
律规则规定在这种情况下继承人不能继承遗产，我们可以如何处理（
）
。
A
．按照严格法定原则，没有法律规则规定的这种情况，必 须按照一般法律规则让继承人继承遗产
B
．一般的法律原则在这里与社会伦理不符
C
．可以适用“一个人不能从他的不当行为中得利”的法律原则
D
．剥夺继承人的继承权
10
．就适用行政诉讼法法律原则来说，以下（
）原则属于基本法律原则。
A
．法律面前人人平等
B
．以事实为依据，以法律为准绳
C
．原告、被告恒定原则
D
．辩论原则
11
．下列何种表述不属于法律规则？（
）
A
．公民的权利能力一律平等
B
．民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用
C
．合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务
D
．党必须在宪法和法律范围内活动
12
．我国《商标法》规定：
“商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。
”该规范属于（
）
。
A
．授权性规则
B
．义务性规则
C
．强行性规则
D
．确定性规则
四．判断
1
．
《中华人民共和 国刑法》第
94
条规定：
“本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职 责的工作人
员。
”这里的司法工作人员概念和日常生活用语中的司法工作人员概念是不一致的。
（
）
2
．法的要素是制定法不可或缺的基本质料，习惯法、判例法中没有要素。
（
）
3
．将法归结为单一的“命令”要素的理论，始于法国人博丹，经英国法 学家霍布斯，到分析法学派创始人奥斯丁
手中，成为主宰西方法学一个多世纪的强势理论。
（< br>
）
4
．在法的要素模式——道德原则和法律规则模式中，道德原 则确定法律原则。
（
）
5
．我国法学界长期以来关于 法的要素通行的是“法律规范”说，将法律归结为法律规范单一模式。
（
）
6
．法律概念是与法律规则和法律原则相并列的法的要素。
（
）
7
．按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性概念和不确定性 概念，这样的划分概念就是说有的概念绝
对确定，有的概念绝对不确定。
（
）
8
．法律规则即法律规范。
（
）
五．简答题
1.
简述德沃金的法的要素的分类模式。
2
．如何正确理解确定性概念和不确定性概念。
3
．简述法律规则的特点。
4
．简述法律规则分类的意义。
5
．简述法律原则的功能。
六．论述题——
1
．论述法律概念的功能。——
2
．论述法律规则的逻辑结构。
六．案例分析
四川泸州 的黄永彬与妻子蒋伦芳结婚
30
多年，
有一养子。
1994
年起黄开 始与张学英来往，
1996
年起二人公开同居，
依靠黄的工资（退休金）及奖金生活， 并曾经共同经营。但黄永彬与蒋伦芳并未离婚。
2001
年
2
月起，黄病重住
院，蒋伦芳一直在医院照顾，法院认为其尽到了抚养义务。
4
月
18
日黄永彬立下遗嘱：
“我决定，将依法所得的住
房补贴金、公积金、抚恤金和泸州市江阳区一套 住房售价的一半（即
4
万元）
，以及手机一部留给我的朋友张学英
一人所有。 我去世后骨灰盒由张学英负责安葬。
”
4
月
20
日，该遗嘱在纳溪区 公证处得到公证。黄去世后，张根据
遗嘱向蒋索要财产和骨灰盒，遭到蒋拒绝。张遂向纳溪区人民法院起 诉，请求根据《继承法》的有关规定，判令被
告蒋伦芳按照遗嘱履行，同时对遗产申请诉前保全。从5
月
17
日起，法院经过
4
次开庭之后（其间曾一度中止，2001
年
7
月
13
日，纳溪区司法局对该公证遗嘱的“遗赠抚 恤金”部分予以撤销，依然维持了住房补贴和公积金中
属于黄永彬部分的公证。此后审理恢复）
，于
10
月
11
日判决驳回原告张学英的诉讼请求。法院判决依据《民法通< br>则》第
7
条“民事活动应当遵守社会公德，不得损害社会公共利益”的基本原则，认为黄 某的遗嘱虽然是其真实意
义的表示，
形式上也合法，
但遗嘱内容存在违法之处，
且黄某与原告的非法同居关系违反了
《婚姻法》
的有关规定，
黄某的遗赠遗嘱是一种 违反公序良俗和法律的行为，
因此是无效的。
本案的判决一方面获得了当地民众和一些学者的支持；
另一方面，
很多法律界人士却认为这是道德与法和情与法的一次冲突，
甚 至认为这是在舆论的压力下所作
出的一起错案；认为在有具体的实体法规则——《继承法》可依的情况下 再依据法律原则，这样的判决是错误的。
问题：你如何看待 本案的判决？法律规则和法律原则之间的关系是怎样的？其各自的功能是什么？
第七章
法的要素
1.
名词解释
1
法的要素指法的基本成分，
即构成法律的基本元素。
任何时空中 以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。
如果我们把整体形态的法律看成一个系统，那么法律要 素就是构成系统的元素。
2
法律概念是有法律意义的概念，< br>是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，
即对各种有关法律的事物、
状态、
行为进行概括而形成的法律术语。
3
社会的各种规则形成一个 有序的规则体系，是社会秩序的维系力量。在法治社会里，法律规则具有最高或最终的
效力。
法 律规则是规定法律上的权利、
义务、
责任的准则、
标准，
或是赋予某种事实状 态以法律意义的指示、
规定。
法律规则是构成法律的主要要素。
4
授权性规则是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。授权性规则的作 用在于赋予人们一
定的权利去构筑或变更、
终止他们的法律地位或法律关系，
为人们的 自主行为和良性互动提供行为模式，
为社会的
良性运作和发展提供动力与规则保障。
授 权性规则的特点是为权利主体提供一定的选择自由，
对于权利主体来说不
具有强制性，它既不强 令权利人作为，也不强令权利人不作为。相反，它为行为人的作为、不作为提供了一个自由
选择的空间。 一个权利规则常常同时暗含了课以相对义务人一定的作为或不作为义务，否则授权性规则就会落空。
宪法 和民商法中含有丰富的授权性规则。
5
义务性规则是直接要求 人们作为或不作为的规则。义务性规则表现为义务主体的约束，为人际互助、维持社会安
全提供保障.
义务性规则具有三大特征：第一，强制性；第二，必要性；第三，不利性。
6
权义复合规则指兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。权义复合规则大 多是有关国家机关组织和活动
的规则。依其指示的对象和作用可以分为委任规则、组织规则、审判规则、 承认规则等。权义复合规则的特点是，
一方面被指示的对象有权按照法律规则的规定做出一定行为，另一方面做出这些行为又是他们不可推卸的义务。
7
规范性规则指规则的内容明确、肯定和具体，且可直接适用的规则。
8
标准性规则指法律规则的部分内容或全面内容（事实状态、权利、义务、后果等） 具有一定伸缩性，须经解释方
可适用且可适当裁量的法律规则。
9
调整性规则是对已有行为方式进行调整的规则，它的功能在于控制行为。从逻辑上讲，该规则所调整 的行为先于
规则本身，规则的功能在于对行为的模式予以控制、改变或统一。从这个意义上讲，调整性规 则占了法律规则的大
多数。
10.
构成性规则是组织人们按规 则规定的行为去活动的规则，从逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依据规
则本身。